Коронавирус и форс-мажор

Ограничительные меры, вводимые правительствами разных стран мира для борьбы с пандемией коронавируса Covid-19, существенно затруднили для многих компаний исполнение контрактов. Особенно показателен здесь пример Китая, который в XXI веке уже прочно стал «фабрикой мира» – так же как в XIX веке подобной фабрикой являлась Британия. Целые отрасли мировой промышленности, такие как, например, автомобилестроение, зависят от поставок частей и комплектующих из КНР.

Поэтому введение китайскими властями карантинных мер для борьбы с распространением коронавируса нанесло удар по экономике не только Китая, но и всего мира. Властям КНР было необходимо вывести из-под удара своих экспортеров, которым грозили штрафные санкции за срывы контрактов. Для этого Китайский комитет содействия международной торговле (China Council for the Promotion of International Trade) начал выдавать экспортерам свидетельства, в которых указывалось, в каком регионе и на какой срок местные власти приостанавливали работу предприятий из-за вспышки коронавируса. Всего за февраль-апрель 2020 года китайские власти выдали более 7000 таких сертификатов по контрактам на общую сумму почти 100 миллиардов долларов США.

Способны ли подобные документы надежно защитить китайских предпринимателей от ответственности за нарушение контрактных обязательств? По оценкам экспертов, китайские свидетельства о форс-мажоре могут помочь китайским компаниям в случае подачи против них исков в китайские суды их партнерами на внутреннем китайском рынке. Если же китайские экспортеры решат воспользоваться нормой о форс-мажоре во взаимодействии со своими контрагентами на международном рынке, то их может ждать разочарование.

Дело в том, что большинство контрактов между китайскими компаниями и их международными контрагентами составляется по английскому праву, которое позволяет сторонам контракта использовать положение о форс-мажоре только в том случае, если контракт включает совершенно определенные пункты. Разделы о форс-мажоре в контрактах, составленных по английскому праву, обычно очень длинные и подробные, и в них четко обозначаются события, которые могут служить основанием для форс-мажора. Очень часто в таких разделах упоминаются эпидемии, что в данном случае касается и нынешней пандемии коронавируса.

Сторона контракта, которая пытается использовать норму о форс-мажоре, должна доказать, что на ее способность выполнить свои обязательства по контракту негативно повлияла вспышка коронавируса, и что из-за этого ей было невозможно соблюсти условия контракта. Это может оказаться сложной задачей, и есть примеры неудачных попыток использовать положение о форс-мажоре. Например, в феврале 2020 года французская нефтяная компания Total отказалась принять уведомление о форс-мажоре от покупателя сжиженного природного газа в Китае.

Американская компания Kira Systems проанализировала 130 внешнеторговых контрактов, заключенных с китайскими компаниями с февраля 2018 года по февраль 2020 года. Было установлено, что лишь 72% контрактов (94 из 130) содержат положение о форс-мажоре. Из этих 94-х контрактов лишь в 13 четко говорится, что события в санитарно-эпидемиологической области (public health events), такие как эпидемия или вспышка заболевания, будут представлять собой форс-мажор. Остальные контракты не включают в себя подобных формулировок. Из-за такого пробела у компаний, пострадавших от вспышки коронавируса, могут возникнуть затруднения, если они в переговорах с контрагентом захотят сослаться на пункт о форс-мажоре в контракте.

Кроме того, из 94 контрактов, в которых есть пункт о форс-мажоре, лишь 44% включают в определение форс-мажора также и действия правительства. Это означает, что в остальных 56% случаев китайским компаниям будет сложно ссылаться на действия властей, чтобы избежать ответственности на задержку с исполнением или неисполнение контракта.

Компании из каких отраслей и из каких регионов мира в условиях нынешнего кризиса с большей степенью вероятности могут прибегнуть к норме о форс-мажоре? Проведенный американской юридической компанией Norton Rose Fulbright в начале апреля 2020 года опрос руководителей 248 компаний и финансовых учреждений, расположенных в Европе, Северной и Южной Америке, Азии, Африке и Австралии показал следующее:

•  
• Банки и другие финансовые организации в меньшей степени склонны прибегнуть к использованию нормы о форс-мажоре, чем их контрагенты из других отраслей.
• Компании в инфраструктурных отраслях (например, транспортная инфраструктура, коммуникации, ЖКХ, водоснабжение и т.д.), в горнодобывающей промышленности, а также занимающиеся производством сырьевых товаров (commodities) в большей степени, по сравнению с компаниями из других отраслей, склонны прибегнуть к использованию нормы о форс-мажоре.
• Компании в Африке, Австралии и в Европе с большей вероятностью могут прибегнуть к применению нормы о форс-мажоре, чем компании из других регионов.
• Наконец, компания с большей вероятностью прибегнет к использованию нормы о форс-мажоре, если у нее уже есть опыт применения этой нормы.

В России единственным органом, выдающим заключения о форс-мажоре по внешнеторговым контрактам, является Торгово-промышленная палата (ТПП) РФ. Работа по приему заявок, связанных с ситуацией с коронавирусом, ведется с 18 марта. ТПП определяет как обстоятельства непреодолимой силы те ограничительные или иные специальные меры, которые принимает правительство РФ и региональные власти на территории России, если из-за них работающая в стране компания не может выполнить свои контрактные обязательства

Территориальные торгово-промышленные палаты, которые относятся к системе ТПП России, занимаются выдачей заключений о форс-мажорах по договорам между российскими субъектами предпринимательской деятельности.

По словам президента ТПП РФ Сергея Катырина, с момента введения ограничений из-за коронавируса поток обращений за заключениями о подтверждении форс-мажорных обстоятельств вырос в несколько раз. Однако более 95% обращений бизнеса о получении заключений об обстоятельствах непреодолимой силы по внутрироссийским контрактам отклоняются из-за несоответствия форс-мажору.

Дело в том, что в соответствии с законом и со сложившейся судебной практикой, к обстоятельствам непреодолимой силы не могут быть отнесены предпринимательские риски, в частности, ухудшение экономического состояния предприятия, финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты. А по данным Московской ТПП, обращения со ссылкой именно на подобные обстоятельства встречаются наиболее часто.

Что же касается обращений компаний за заключением о форс-мажоре по международным контрактам, то там статистика более благоприятная: по состоянию на 25 мая такое заключение получили более трети из всех обратившихся в ТПП компаний (310 из 850).